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美國就新訂的防止強迫勞動法發出作業指引

2022年6月17日

陳永健



2021年12月23日,美國總統拜登簽署《防止強迫維吾爾人勞動法》(Uyghur Forced Labour Prevention Act,簡稱UFLPA),令其成為法律,據報旨在確保在中國新疆維吾爾自治區以所謂強迫勞工製造的貨品[1]不會進入美國市場。

《防止強迫維吾爾人勞動法》確立一項「可反駁的推定」(rebuttable presumption),即任何全部或部分在新疆開採、生產或製造,或是由已妥為確認的實體生產的貨品、用具、物品和商品,或簡而言之在新疆進行的任何勞動,都是通過強迫勞動完成,故此根據《1930年關稅法》(美國法典第19卷第1307節)第307條的規定被禁止進入美國。

因此,來自任何國家的各類貨品(不限於來自中國的產品),特別是屬於棉花、番茄和多晶矽等「優先執法」產業的貨品,若有任何原材料或零部件是於新疆生產、製造或進行某種加工,自2022年6月21日起不得進入美國市場。

法例還要求進口商證明已採取盡職調查、有效的供應鏈溯源和供應鏈管理等措施,確保不會進口任何全部或部分由強迫勞動製造,尤其是來自新疆的貨品。這一規定貫穿整條供應鏈,包括從中國其他地方運往第三國進一步加工的貨品。

2022年6月13日,美國海關及邊境保護局向貿易商發出作業指引,而盡職調查指引和被指在新疆全部或部分使用強迫勞動生產貨品的實體清單,以及其他法例規定的清單則預計於 6月21日發布。

為推翻可反駁推定,從而避免貨物被長期扣留、被拒進口和查封,美國進口商及其供應商除須遵守《防止強迫維吾爾人勞動法》的規定外,還必須應海關及邊境保護局的要求,就該局正在檢查的貨品提供有關資料,並提出明確且令人信服的證據,證明有關貨品、用具、物品或商品並非全部或部分由強迫勞動開採、生產或製造。

進口程序和執法

2022年6月13日,海關及邊境保護局發出長達17頁的作業指引,重申該局將採取特定執法行動來執行《防止強迫維吾爾人勞動法》,包括識別、扣留及/或拒絕進口或查封受該法例可反駁推定規管的貨物。該局將檢查每批貨物是否適用該法例,並按每宗個案的情況採取適當的行動,而所採取的行動取決於每次進口所涉及的具體情況。

如果海關及邊境保護局根據《防止強迫維吾爾人勞動法》對進口貨物採取執法行動,但進口商認為受針對的進口貨物不屬於該法例的適用範圍,那麼進口商可向該局提供相關資料,證明進口貨物及其物料完全在新疆以外地區採購,而且與該法例實體清單上的實體沒有任何關聯。

若海關及邊境保護局確定,進口商提供的資料確實證明有關商品與新疆或該法例實體清單上的實體沒有關聯,因此不屬於法例的適用範圍,那麼進口商便毋須取得該法例下的推定豁免,只要在其他方面合法,該局就會放行貨物。

假如進口商其他批次的貨物與先前已檢查者有著相同的供應鏈,且後者已獲海關及邊境保護局批准入境,那麼進口商可以表明有此情況,以便相同貨物得以加快放行。

根據《防止強迫維吾爾人勞動法》須採取執法行動的貨物會被扣留。海關及邊境保護局將提供扣留貨物的原因,以及預計的扣留時間。進口商在貨物被扣留後30天內可向該局提交文件,提供明確且令人信服的證據,證明貨物不是由強迫勞動製造,時限比貨物扣留令程序規定的3個月短得多。

進口商可以在貨物被拒進口或查封之前的任何時間提出立即出口保稅(export in-bond),尋求口岸主管准許出口被扣留的貨物。如果某批貨物被拒進口,進口商可以根據《對海關總署決定提出異議》(美國法典第19卷第1514節)對該項決定提出質疑。雖然該指引沒有提供資料說明海關及邊境保護局何時會將執法行動升級為查封/沒收,不過之前發布的資料表明,如果存在持續違規的模式或發現持續違規,該局便可能選擇將執法行動升級。

請求豁免

進口商可在貨物被扣留期間、被拒進口後或查封/沒收的過程中,向海關及邊境保護局申請豁免可反駁推定。在審核請求豁免時,該局會嘗試優先考慮「海關業界合力打擊恐怖主義計劃:業界合規」成員的請求。

要取得豁免,進口商必須提供以下各類資料:

  • 盡職調查系統資料:這包括展示盡職調查系統或流程的文件,其中包括與供應商和其他相關業者合作,以評估並處理強迫勞動風險;供應鏈圖析,以及供應鏈中從原材料到生產進口貨品的強迫勞動風險評估;供應商書面行為守則,以禁止使用強迫勞動及處理使用中國政府勞工計劃所涉的風險;為負責甄選供應商並與其接洽的員工和代理商提供有關強迫勞動風險的培訓;監察供應商是否遵守行為守則;對已確認的強迫勞動情況進行補救,如果無法進行補救或未能及時完成補救,則終止與供應商的關係;對盡職調查系統的實施和有效性進行獨立核證;在盡職調查系統上公開報告績效和參與情況。

  • 供應鏈溯源資料:這包括從原材料到進口貨品的供應鏈溯源文件,包括與整條供應鏈有關的證據,例如供應鏈的詳細說明、供應鏈中各實體的角色、與生產過程每個步驟相關的供應商清單、涉及生產過程的每家公司或實體的誓章等;與商品或其任何組成部分有關的證據,例如採購訂單、發票、裝箱單、物料清單、產地來源證、付款紀錄、付貨紀錄、進出口紀錄等;與採礦公司、生產商或製造商有關的證據,例如開採、生產或製造紀錄、生產訂單、工廠報告、工廠實地考察報告、組件物料投入量與所生產商品的產出量相匹配的證據等。

  • 供應鏈管理措施資料:這可能包括內部管控措施,以防止或降低強迫勞動風險,並對進口貨品在開採、生產或製造過程中發現的任何使用強迫勞動的情況作出補救。進口商應證明所提供的任何文件都是作業系統或會計系統(包括經審計的財務報表)的一部分。
    ​​​​​​​
  • 貨物不是由強迫勞動製造的證據:這可能包括一份供應鏈圖析,其中列出涉及貨品生產的所有實體;在中國內地涉及貨品生產的各實體的工人資料,例如每名工人的工資和產量;有關工人招聘和內部管控的資料,以確保在中國內地的所有工人都是自願應聘及工作;可信的審計,以發現強迫勞動的跡象,並進行補救。

​​​​​實例說明

為說明在2022年6月21日或之後,海關及邊境保護局根據《防止強迫維吾爾人勞動法》可能要求貿易商提交的文件類型,作業指引包含一個非詳盡的附錄,列出對來自新疆的幾種高風險商品的建議供應鏈溯源文件,其中包括棉花和多晶矽。

棉花

  • 充分的文件紀錄,包括在日常業務過程中保存的任何紀錄,例如採購訂單、付款紀錄等,以顯示從棉花產地來源到最終製成品的整條供應鏈。

  • 生產過程的流程圖和生產過程所在地的地圖。對生產過程中的每個步驟進行編號,並對與該過程每個步驟相關的任何其他證明文件進行編號。

  • 認定生產過程每個步驟涉及的所有實體,並註明用於認定與進口商沒有直接交易的每個上游實體的業務紀錄。

多晶矽

  • 進口商須提供完整的交易紀錄和供應鏈文件,以證明涉及特定貨品的製造、處理或出口的所有實體,以及用於產品生產的每種材料的產地來源,以追溯是否疑似來自強迫勞動,即在新疆或由《防止強迫維吾爾人勞動法》戰略實體清單上的實體生產。

  • 提供一份列出所有材料在採購和生產中每個步驟的流程圖,並認定生產中每種材料的產地來源。例如,從用於製造多晶矽的石英岩所在地,到生產多晶矽的製造設施所在地,再到用於製造進口貨品的下游商品的生產設施所在地。

  • 提供與生產過程每個步驟相關的所有實體清單,並附上引用的業務紀錄,用於認定與進口商沒有直接交易的每個上游當事人。

  • 進口商應注意,從在新疆境內和境外同時採購多晶矽的工廠進口的貨品會有被扣留的風險,因為難以核實供應鏈是否僅使用非新疆的多晶矽,並且在製造過程中的任何時候,材料沒有被新疆的多晶矽替代或摻雜。

《防止強迫維吾爾人勞動法》將影響到在任何國家製造,任何可能含有在新疆生產、開採或種植的物料的貨品。換言之,如果在香港製造的產品含有來自新疆的組件,則該產品會受到該法例規管。

美國品牌會就供應鏈由始至終的每個環節進行能見度審查,以確定供應鏈是否有來自新疆的物料。因此,香港供應商應有心理準備,美國客戶可能會提出更高的合規要求,證明其供應鏈沒有違反《防止強迫維吾爾人勞動法》,因為貨品若不能推翻強迫勞動的推定,便會被拒進入美國市場。

香港出口商和製造商應作好準備,協助美國客戶深入瞭解上游供應鏈的情況。這意味著業者可能要主動接觸第一、二、三、四層供應商。根據經驗,瞭解貨品的來源,並為每批貨物取得不涉及強迫勞動的證據,對於向海關及邊境保護局證明貨品合規,可予入境至關重要。


[1] 強迫勞動:「以任何懲罰相威脅,強迫任何人從事的非本人自願的一切勞動或服務。」–美國法典第19卷第1307節;文字以1930年國際勞工組織《強迫或強制勞動公約》為藍本。

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